El contrato de franquicia: montar negocio bajo una marca ajena

La franquicia es la actividad comercial por la que una empresa (franquiciadora) cede a otra (franquiciada) el derecho a explotar un sistema propio de comercialización de productos o servicios (art. 62.1 de la Ley 7/1996, de Ordenación del Comercio Minorista). El RD 201/2010 concreta los tres elementos que la definen: uso de una marca y presentación uniforme de los locales, transmisión de un saber hacer (know how) propio, sustancial y singular, y asistencia comercial o técnica continuada durante toda la vigencia del contrato.

No todo lo que se vende como franquicia lo es. El propio RD 201/2010 excluye la concesión mercantil o distribución exclusiva, la licencia de fabricación, la simple cesión de una marca registrada y la transferencia de tecnología. La distinción importa: la protección precontractual de los 20 días solo se aplica a la franquicia de verdad.

Desde el Real Decreto-ley 20/2018 ya no existe el Registro de Franquiciadores: ni el franquiciador tiene que inscribirse ni usted puede exigirle esa inscripción como garantía. Las garantías reales son otras: que la marca esté registrada y en vigor en la OEPM a nombre del franquiciador (o con licencia acreditada) y que la red tenga experiencia demostrable.

El art. 3 del RD 201/2010 obliga al franquiciador a entregarle por escrito, con una antelación mínima de 20 días, la información precontractual. Al tratarse de un plazo entre particulares fijado por días, se computa por días naturales (art. 5 del Código Civil). El plazo no cuenta solo respecto de la firma del contrato: también rige antes de firmar un precontrato o de que usted entregue cualquier pago (reserva de zona incluida). La información debe ser veraz y no engañosa.

El dossier debe cubrir, como mínimo, los siete bloques que detalla la tabla de esta guía: identificación del franquiciador, acreditación de la marca, sector de actividad, experiencia de la empresa y de la red, contenido de la franquicia con las inversiones y gastos del negocio tipo, estructura de la red en España (incluidos los franquiciados que la abandonaron en los dos últimos años) y los elementos esenciales del contrato.

La norma no fija una sanción expresa para el incumplimiento, pero los tribunales han anulado contratos de franquicia por vicio del consentimiento (error o dolo) cuando esa información no se entregó o era falsa; la acción de anulación dispone de un plazo de 4 años (art. 1301 del Código Civil). Por eso conviene que la entrega del dossier quede documentada con fecha y acuse de recibo: es la prueba de que el plazo se respetó, tanto para el franquiciado como para el franquiciador.

Las cláusulas económicas son tres: el canon de entrada (pago único inicial por incorporarse a la red), el royalty periódico (un porcentaje sobre ventas, una cuota fija o un sistema mixto) y la aportación al fondo de publicidad común. Todas llevan IVA al 21 %. Al estar la operación sujeta a IVA, no tributa por la modalidad de transmisiones patrimoniales onerosas del ITP; y como el contrato se formaliza habitualmente en documento privado, tampoco devenga la cuota gradual de AJD (esta solo entraría en juego si se elevara a escritura pública y se cumplieran los requisitos del art. 31.2 del texto refundido del ITPAJD). El contrato debe precisar sobre qué base se calcula el royalty, cómo se declara y cómo puede auditarla el franquiciador, y a qué se destina realmente el fondo de publicidad.

El bloque territorial y temporal define su protección: la exclusiva territorial (zona en la que el franquiciador se compromete a no abrir establecimientos propios ni conceder otras franquicias), la duración inicial y las condiciones de renovación. Revise si la venta online del franquiciador invade su zona, y evite renovaciones automáticas que solo puede rechazar el franquiciador o preavisos imposibles de cumplir.

El bloque operativo recoge lo que usted recibe y lo que se le exige: manual operativo y transmisión del know how, formación inicial, asistencia técnica y comercial continuada, obligaciones de compra a proveedores homologados o mínimos de aprovisionamiento, y las consecuencias de la terminación (retirada de rótulos, devolución del manual, recompra o no del stock).

Todo lo anterior es negociable. El contrato tipo del franquiciador es su punto de partida, no un texto cerrado: territorio, duración, mínimos de compra, penalizaciones y pactos de salida se modulan en la negociación, y las redes serias lo aceptan. Managora identifica las cláusulas desequilibradas y le propone la redacción alternativa antes de firmar.

No. Imponer un precio de venta fijo o mínimo es una restricción especialmente grave del derecho de la competencia (art. 4.a del Reglamento (UE) 2022/720 y Ley 15/2007, de Defensa de la Competencia): la cláusula queda fuera de la exención y expone al franquiciador a sanciones. Lo que sí puede hacer es recomendar un precio de venta o fijar un precio máximo.

Cuidado con el precio recomendado que en la práctica es obligatorio: si el franquiciador lo impone mediante presiones o incentivos (amenaza de resolución, penalizaciones, descuentos condicionados a respetarlo), equivale a un precio fijo y es igual de ilícito. En campañas promocionales de la red pueden pactarse condiciones, pero la facultad de fijar su precio final debe seguir siendo suya.

Durante el contrato, la cláusula de no competencia (incluida la obligación de comprar al franquiciador más del 80 % de sus aprovisionamientos) solo está exenta si dura como máximo 5 años; una duración indefinida o con renovación tácita que la prolongue no queda cubierta (art. 5.1.a del Reglamento (UE) 2022/720).

Tras la terminación, el pacto de no competencia postcontractual solo es admisible si cumple a la vez cuatro condiciones: máximo 1 año, referido a bienes o servicios que compitan con los de la franquicia, limitado al local y terrenos desde los que usted operó, e indispensable para proteger el know how transferido (art. 5.3 del mismo Reglamento). Un pacto de 2, 3 o 5 años tras el contrato, o que le prohíba trabajar en todo el territorio, excede la exención.

Distinto es el deber de confidencialidad: la prohibición de usar o divulgar el know how que no haya pasado a ser de dominio público puede pactarse sin límite de tiempo (art. 5.3 del Reglamento (UE) 2022/720). Tenga en cuenta además que la exención por categorías presupone cuotas de mercado de proveedor y comprador no superiores al 30 % (art. 3); por encima, las cláusulas se analizan caso por caso.

La primera causa de litigio son las expectativas de facturación infladas: dossieres con previsiones de ventas sin base real en la red. Los tribunales han apreciado vicio del consentimiento cuando el franquiciador pintó un negocio que no existía. Antes de firmar, pida la base de cálculo de cada previsión (datos reales de establecimientos comparables, no proyecciones teóricas) y hable con franquiciados actuales y con los que se marcharon: el dossier debe decirle cuántos dejaron la red en los dos últimos años y si fue por fin de contrato o por otras causas.

La segunda es el abandono del franquiciador: cobra el canon y desaparece, sin formación efectiva, sin asistencia y sin actualizar el método. La defensa está en el contrato: concrete qué asistencia se presta (visitas, soporte, formación continua), con qué frecuencia, y qué consecuencias tiene su incumplimiento, incluida la facultad de resolver con indemnización. Un contrato que solo detalla sus obligaciones y deja las del franquiciador en generalidades es una señal de alarma.

Otras fuentes de conflicto habituales: un know how sin sustancia (un manual genérico no es un saber hacer singular), penalizaciones desproporcionadas por resolución anticipada, cláusulas sobre el stock a la terminación y pactos de no competencia que exceden los límites legales.

Managora redacta o revisa su contrato de franquicia, tanto si usted va a franquiciar su marca como si va a incorporarse a una red: validamos el plazo y el contenido de la información precontractual, los límites del derecho de la competencia y el equilibrio del clausulado antes de que usted firme. Es un servicio a presupuesto: cuéntenos su caso desde el chat y le indicaremos las condiciones en la ficha del trámite.