Heredar en vida: los pactos sucesorios forales (apartacion y mejora gallegas y otros)

Un pacto sucesorio es un contrato entre el futuro causante y uno o varios beneficiarios por el que se ordena la sucesión ya, en vida. En los pactos con entrega de presente el beneficiario adquiere la propiedad del bien en el momento de la firma, sin esperar al fallecimiento.

El Código Civil común los prohíbe con carácter general, pero los admiten los derechos civiles forales o especiales: Galicia, País Vasco, Navarra, Aragón, Cataluña y Baleares. Por eso solo puede usarlos quien esté sujeto a uno de esos derechos, normalmente por su vecindad civil.

Su atractivo es fiscal: el artículo 3.1.a) de la Ley 29/1987 del Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones sujeta a gravamen las adquisiciones por herencia, legado o cualquier otro título sucesorio, y el artículo 11.b) de su Reglamento incluye expresamente entre esos títulos sucesorios los contratos o pactos sucesorios. El artículo 24.1 de la misma ley añade la regla especial de devengo: en los pactos sucesorios con eficacia de presente, el impuesto se devenga el día en que se celebra el pacto. Tributan, por tanto, como una herencia (mortis causa) y no como una donación, con las reducciones de sucesiones de la comunidad competente.

Además, según el criterio confirmado por el Tribunal Supremo en 2016 y asumido de forma reiterada por la Dirección General de Tributos (entre otras, consultas V1543-15, V0430-17 y V1233-20), quien transmite por apartación o mejora con entrega de presente no obtiene ganancia patrimonial en su IRPF, a diferencia de lo que ocurre en una donación.

La Ley 2/2006, de 14 de junio, de derecho civil de Galicia regula dos pactos sucesorios (artículo 209): el pacto de mejora y la apartación. Solo pueden otorgarlos personas mayores de edad con plena capacidad de obrar (artículo 210) y han de constar en escritura pública: sin ella el pacto no produce efecto alguno (artículo 211).

El pacto de mejora (artículos 214 a 218) se conviene a favor de descendientes sobre bienes concretos. Puede hacerse con entrega de presente, y entonces el mejorado adquiere ya la propiedad, o sin entrega de presente, en cuyo caso la adquisición queda diferida. Es habitual transmitir solo la nuda propiedad y que el mejorante se reserve el usufructo.

La apartación (artículos 224 a 227) es más radical: quien tendría la condición de legitimario si la sucesión se abriera en ese momento recibe bienes concretos y, a cambio, queda excluido de modo irrevocable, por sí y su linaje, de la condición de heredero forzoso en la herencia del apartante. El apartante puede adjudicar cualquier bien o derecho, con independencia de su valor.

En la práctica, la mejora sirve para anticipar bienes a hijos y nietos manteniendo sus derechos hereditarios, y la apartación para entregar ya una parte del patrimonio a un legitimario cerrando definitivamente su participación en la futura herencia.

Cada territorio con derecho civil propio tiene sus figuras, con requisitos y límites subjetivos distintos. En el País Vasco, la Ley 5/2015 de Derecho Civil Vasco admite pactos sucesorios con eficacia de presente o tras el fallecimiento. En Navarra, el Fuero Nuevo regula los pactos o contratos sucesorios. En Aragón, el Código del Derecho Foral de Aragón contempla la sucesión paccionada, incluida la institución con transmisión actual de bienes.

En Cataluña, el libro cuarto del Código civil catalán regula los heredamientos y los pactos sucesorios de atribución particular, que pueden incluir la transmisión de presente de bienes concretos; solo pueden otorgarse con el cónyuge o pareja y con determinados parientes. En Baleares, la Compilación recoge la donación universal mallorquina, la definición (el descendiente renuncia a la legítima a cambio de una atribución en vida) y los pactos de Ibiza y Formentera.

La tributación como sucesión mortis causa es común a todos ellos cuando hay transmisión de presente, pero las reducciones y tarifas del impuesto dependen de la hacienda autonómica o foral competente: no hay una cifra única para toda España. Managora estudia qué figura encaja en su caso y calcula el coste con la normativa de su territorio.

Impuesto sobre Sucesiones: el beneficiario tributa como en una herencia, con devengo el día de la escritura (artículo 24.1 de la Ley 29/1987). En Galicia se aplican la reducción por parentesco de 1.000.000 € para los grupos I y II y una tarifa del 5% al 18%, de modo que muchos pactos entre padres e hijos con valores por debajo del millón de euros no generan cuota. Se autoliquida con el modelo 650 en el plazo de 1 mes desde el día siguiente a la escritura.

IRPF del que transmite: en la apartación y en la mejora con entrega de presente no se genera ganancia patrimonial para el apartante o mejorante, según el criterio consolidado del Tribunal Supremo y de la Dirección General de Tributos.

IRPF del beneficiario, regla de los 5 años: la Ley 11/2021, de 9 de julio, modificó el artículo 36 de la Ley 35/2006 del IRPF. Si el beneficiario transmite el bien antes de que pasen 5 años desde la celebración del pacto, o antes del fallecimiento del causante si es anterior, se subroga en el valor y la fecha de adquisición originales del causante cuando ese valor sea inferior al declarado en el ISD. Es decir, pagaría en su IRPF la ganancia acumulada durante toda la vida del bien. La regla se aplica a las ventas realizadas desde el 11 de julio de 2021.

Acumulación: para devengos posteriores al 11 de julio de 2021, los pactos sucesorios entre las mismas personas se acumulan entre sí cuando median menos de 3 años, y con la herencia final cuando median menos de 4 años; la reducción por parentesco es única para el conjunto, según las instrucciones oficiales del modelo 650 de la Atriga.

Si se transmite un inmueble urbano con entrega de presente, también se devenga la plusvalía municipal (IIVTNU). Al tratarse de una transmisión que se produce en vida del transmitente, el criterio de la Dirección General de Tributos es aplicar el plazo de los actos inter vivos del artículo 110 del texto refundido de la Ley reguladora de las Haciendas Locales: 30 días hábiles desde la escritura, y no los 6 meses de las transmisiones por causa de muerte.

La sucesión de un español se rige por la ley de su vecindad civil (artículos 9.8 y 14 del Código Civil). Para otorgar una apartación o mejora gallega, el apartante o mejorante debe tener vecindad civil gallega; lo mismo ocurre con cada figura foral respecto de su territorio.

La vecindad civil no coincide con el padrón ni con la residencia fiscal: se adquiere por residencia continuada de 2 años con declaración expresa ante el Registro Civil, o de 10 años sin declaración en contrario. Mudarse a Galicia no habilita para firmar una apartación al día siguiente, y este es uno de los errores que más liquidaciones paralelas provoca.

Los extranjeros residentes en España se rigen por el Reglamento (UE) 650/2012: como regla general, su sucesión se somete a la ley de su residencia habitual, lo que puede llevar a aplicar el derecho foral del territorio donde viven y abrir la puerta a estos pactos. Es un análisis caso a caso que Managora realiza antes de redactar nada.

Ojo también con la hacienda competente: en los pactos sucesorios el impuesto se rige por la normativa de la comunidad donde el causante tiene su residencia habitual a efectos fiscales, así que vecindad civil y residencia fiscal deben examinarse por separado.

El principal riesgo es la pérdida de control: en los pactos con entrega de presente el bien sale definitivamente del patrimonio del transmitente. Puede modularse reservándose el usufructo y transmitiendo solo la nuda propiedad, pero la decisión es en esencia irreversible: los pactos sucesorios son irrevocables con carácter general y solo decaen en los supuestos tasados que prevé cada ley foral o por nuevo acuerdo de las partes en escritura pública.

En la apartación, el apartado y su linaje quedan excluidos de la legítima de forma irrevocable, aunque el patrimonio del apartante crezca después. Y un pacto mal diseñado puede lesionar las legítimas de otros herederos y acabar impugnado. Por eso el diseño jurídico previo importa tanto como la fiscalidad.

También puede evaporarse la ventaja fiscal: si el plan del beneficiario es revender pronto, la regla de los 5 años del artículo 36 LIRPF le hará tributar por la ganancia histórica del bien. El pacto compensa cuando el beneficiario va a conservar el bien o cuando la transmisión busca ordenar el relevo familiar (vivienda, empresa, fincas).

Frente a testar, el pacto anticipa la transmisión y da seguridad al beneficiario hoy, con la misma fiscalidad sucesoria; frente a donar, evita el IRPF del transmitente y aprovecha las reducciones de herencia. Managora comprueba su vecindad civil, le entrega el cálculo fiscal por escrito antes de que pague nada y prepara la minuta del pacto con seguridad jurídica frente a la normativa antifraude, para que usted solo tenga que acudir a la notaría a otorgar la escritura. Puede ver el importe actualizado del servicio en la ficha del trámite y encargarlo por completo online.